חדשות ופרסומים

1. רקע כללי

כידוע, חברה ציבורית וחברה פרטית שהיא חברת ניירות ערך נדרשות למנות לפחות שני דירקטורים חיצוניים (דח"צים). 

סעיף 240 לחוק החברות, התשנ"ט-1999 קובע, בין היתר, כי:

"(ב)  לא ימונה לדירקטור חיצוני יחיד, שהוא קרוב של בעל השליטה, וכן מי שיש לו, לקרובו, לשותפו, למעבידו, למי שהוא כפוף לו במישרין או בעקיפין או לתאגיד שהוא בעל השליטה בו, במועד המינוי או בשנתיים שקדמו למועד המינוי, זיקה לחברה, לבעל השליטה בחברה או לקרוב של בעל השליטה, במועד המינוי, או לתאגיד אחר, ובחברה שאין בה בעל שליטה או מי שמחזיק בדבוקת שליטה – גם זיקה למי שהוא, במועד המינוי, יושב ראש הדירקטוריון, המנהל הכללי, בעל מניות מהותי או נושא המשרה הבכיר ביותר בתחום הכספים; לענין סעיף קטן זה –

           "זיקה" – קיום יחסי עבודה, קיום קשרים עסקיים או מקצועיים דרך כלל או שליטה, וכן כהונה כנושא משרה, למעט כהונה של דירקטור שמונה כדי לכהן כדירקטור חיצוני בחברה שעומדת להציע לראשונה מניות לציבור; השר, בהתייעצות עם רשות ניירות ערך, רשאי לקבוע כי ענינים מסוימים, בתנאים שקבע, לא יהוו זיקה;…

(ו) בלי לגרוע מהוראות סעיף קטן (ב) לא יכהן כדירקטור חיצוני יחיד שיש לו, לקרובו, לשותפו, למעבידו, למי שהוא כפוף לו במישרין או בעקיפין או לתאגיד שהוא בעל השליטה בו, קשרים עסקיים או מקצועיים למי שאסורה זיקה אליו לפי הוראות סעיף קטן (ב), גם אם הקשרים כאמור אינם דרך כלל, למעט קשרים זניחים". (הדגשות הוספו)

תקנות החברות (עניינים שאינם מהווים זיקה), התשס"ז-2006 ("תקנות הזיקה") מפרטות מצבים שבהם קשרים מסוימים לא ייחשבו כזיקה הפוגעת בעצמאות הדח"צ, ובכך מאפשרות גמישות מסוימת במינוי דח"צ.

תקנות אלו, קבעו, עד לאחרונה כך:

"5 קשרים זניחים

(א)  קיום קשרים עסקיים או מקצועיים, לא יהווה זיקה אם התקיימו כל אלה:

(1)  הקשרים זניחים הן מבחינת המועמד והן מבחינת החברה;

(2)  הקשרים החלו לפני מועד המינוי;

(3) ועדת הביקורת אישרה קודם למינוי, בהתבסס על עובדות שהוצגו לפניה, כי מתקיים התנאי שבפסקה  (1);

(4) חברה ציבורית – קיומם של קשרים עסקיים או מקצועיים כאמור וכן אישורה של ועדת הביקורת הובאו לפני האסיפה הכללית קודם לאישור המינוי.

(ב)  קיום קשרים עסקיים או מקצועיים שהחלו לאחר שהדירקטור החיצוני מונה, לא יהווה זיקה אם התקיימו כל אלה:

(1)  בקשרים מתקיים האמור בתקנת משנה (א) (1);

(2) הדירקטור החיצוני הצהיר כי לא ידע ולא יכול היה לדעת באופן סביר על היווצרותם של הקשרים או הכוונה ליצירתם וכי אין לו שליטה על קיומם או על סיומם; על הצהרה לפי פסקה זו יחולו הוראות סעיף 241(ב) ו-(ג) לחוק;

(3)  ועדת הביקורת אישרה, בהתבסס על עובדות שהוצגו לפניה, כי מתקיים התנאי שבפסקה (1)."

עדיין – תקנות הזיקה לא הגדירו מהו "קשר זניח".

2.  התיקון החדש – מה השתנה?

ביום 10 בנובמבר 2025 פורסם תיקון לתקנות הזיקה, אשר ייכנס לתוקף ביום 9 בדצמבר 2025.

– התיקון מוסיף הגדרה חדשה של "קשר זניח" – "קשר שאין בו כדי לפגוע באי–תלותו של הדירקטור החיצוני, בשים לב, בין השאר, למהות הקשר ולטיבו, למועד היווצרותו, להתמשכותו ולגורמים שביניהם הוא מתקיים."

– התיקון מוסיף כי גם קשרי עבודה וכהונה כנושא משרה (ולא רק קשרים עסקיים או מקצועיים) יכולים שלא ליצור זיקה – אם התקיימו התנאים הקבועים בסעיפים 5 (א) או (ב) לתקנות הזיקה.

– נוסח סעיף 5 (ב)(2) לתקנות הזיקה הוחלף בנוסח הבא:
"הדירקטור החיצוני הודיע לוועדת הביקורת על הקשרים, בהקדם האפשרי לאחר היוודע לו על היווצרותם או הכוונה ליצירתם, והצהיר כי לא ידע ולא יכול היה לדעת על כך באופן סביר קודם לכן וכי אין לו שליטה על קיומם או על סיומם של הקשרים; על הצהרה זו יחולו הוראות סעיף 241 (ב) ו – (ג) לחוק."

3.  השלכות מעשיות

ספק אם הוספת הגדרת "קשר זניח" הוסיפה או הבהירה דבר מה שלא הוסדר קודם לכן. עם זאת, ההבהרה כי גם קשרי עבודה או כהונה כנושא משרה יכולים לעלות כדי קשר זניח היא חשובה (אך טיב הקשר טעון בחינה ואישור – בהתאם להוראות תקנות הזיקה). 

נדגיש גם, כי החובה החלה על דירקטורים חיצוניים לדווח על קשרים שנוצרו לאחר מינויים חודדה והוחמרה. 

האמור בעדכון זה אינו מהווה מתן ייעוץ משפטי ואינו מהווה דיון במכלול ההיבטים הנוגעים למינוי וכהונה של דירקטורים חיצוניים. מוצע לפנות לייעוץ משפטי נקודתי בכל שאלה הנוגעת לנושאים אלה.

העדכון נכתב ע"י עורך דין אמיר זולטי, שותף וראש תחום היי טק בסיועה של המתמחה שחר טלמון, מחלקת טכנולוגיה, מיזוגים ורכישות.